CONSULTA

Apreciados señores Académicos:

OVERSEERS WITHOUT BORDERS, ha recibido inquietudes de parte de
algunos inmigrantes colombianos interesados en obtener claridad
legal, jurisprudencial y doctrinal sobre los siguientes muy
específicos interrogantes relativos a las prestaciones alimentarias
debidas por los padres para con los hijos:


Como opera tanto la prescripción en materia civil y penal de tales
alimentos.



Cual fue el último cambio sufrido para tales alimentos en materia
civil y penal.



Que posibilidades de exigibilidad de esos alimentos dispone el
derecho colombiano respecto de progenitores residentes en el
exterior.


Cordialmente,

Nubia Mesa
Asistente Familia
OVERSEERS WITHOUT BORDERS
 

CONCEPTO
DE LA ACADEMIA
Bogotá D.C., 3 de marzo de 2008
Señor Doctor
Marco Gerardo Monroy Cabra
Presidente de la Academia Colombiana de
Jurisprudencia
Ciudad



Ref. Consulta relacionada con la
prescripción de la obligación de alimentos, en materia civil y
penal.


Muy
respetado Señor Presidente:
I

Recibí la honrosa tarea de absolver la consulta que, por correo
electrónico elevó la señora NUBIA MESA, de
la organización Veedores sin Fronteras de Canadá, con el fin de
auxiliar a la organización y en la que formula las siguientes
preguntas:


¿Cómo opera la prescripción de los alimentos en materia civil?.


¿Cómo opera la prescripción de los alimentos en materia penal?


¿Cómo se puede exigir el pago de los alimentos cuándo el deudor
reside en el exterior?.
II
Para
resolver la cuestión planteada desarrollaré la siguiente agenda:

Prescripción civil
de la obligación de alimentos a favor de personas mayores de edad.

Prescripción civil
de la obligación de alimentos a favor de personas menores de edad.

Prescripción del
delito de inasistencia alimentaria cuando el sujeto pasivo es
mayor de edad.

Prescripción del
delito de inasistencia alimentaria cuando el sujeto pasivo es
menor de edad.

Proceso para
demandar el pago de obligaciones alimentarias cuando el acreedor
mayor de edad vive en Colombia y el deudor reside en el exterior.

Proceso para
demandar el pago de obligaciones alimentarias cuando el acreedor
menor de edad vive en Colombia y el deudor reside en el exterior.

Conceptos emitidos
sobre la materia por la Academia

Normas, doctrina y conceptos aplicables al caso.
Arts.
2535 a 2541 del C.C.
Arts.
83, 84, 233, 234 y 235 del C.P.
Arts.
31 a 37 del C.P.P.

Ley 42 de 1986, por medio de la cual se aprueba la Convención
Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares, hecha en la
ciudad de Montevideo el 8 de mayo de 1979.

Ley 449 del 4 de agosto de 1998
por medio de la cual Colombia ratificó La Convención Interamericana
sobre obligaciones alimentarias, aprobada en Montevideo, el 15 de
julio de 1989.

Código de la Infancia y la Adolescencia (Ley 1098 de 2006).

Doctrina: La expresada por los profesores Álvaro Pérez Vives, Marco
Gerardo Monroy Cabra, Antonio Vicente Arenas, Luis Carlos Pérez,
Alfonso Reyes Echandía y Pedro Alfonso Pabón Parra.

Conceptos: Los aprobados por la Academia Colombiana de
Jurisprudencia y relacionados con la prescripción de los delitos de
inasistencia alimentaria.

III
Prescripción
civil de la obligación de alimentos a favor de personas mayores de
edad.
Los alimentos a favor
de personas mayores de edad no gozan de privilegio y están sujetos a
las normas de prescripción general consagradas en el Código Civil y
de manera especial en el Art. 2536, según la redacción de la Ley 791
de 2002 que dispone que la acción ejecutiva prescribe en cinco años
y la ordinaria en diez.
Es importante tener
en cuenta que para exigir por la vía civil el pago de alimentos, el
valor de la cuota correspondiente debe constar en documento que
revista las características de título ejecutivo. Aun cuando la
fuente de la obligación de alimentos es la ley, de la misma no se
puede establecer una cantidad expresa, clara y exigible
periódicamente, por lo que es necesario tasarla por las diferentes
vías que establece la ley, para constituir el título ejecutivo.
Como se trata del
pago de obligaciones periódicas, la prescripción comienza a contarse
a medida que se hace exigible cada una de las cuotas y en el proceso
de cobro de las mismas, se tendrá en cuenta el Art. 498 del Código
de Procedimiento Civil que dispone que ?cuando se trate de
alimentos u otra prestación periódica, la orden de pago comprenderá,
además de las sumas vencidas, las que en lo sucesivo se causen, y
dispondrá que éstas se paguen dentro de los cinco días siguientes al
respectivo vencimiento?.
Prescripción
civil de la obligación de alimentos a favor de personas menores de
edad.
De conformidad con el
Art. 2541 del Código Civil, la prescripción que extingue las
obligaciones se suspende a favor de las personas enumeradas en el
número primero, hoy inciso o párrafo segundo del Art. 2530 del
Código Civil, esto es a saber: ?A favor de los incapaces y, en
general, de quienes se encuentran en tutela o curaduría?.
De la anterior norma
se concluye que la prescripción de los alimentos para menores de
edad comienza a contarse a partir del día siguiente en que ellos
cumplan 18 años y, ya siendo mayores de edad, se aplicarán las
normas generales de prescripción que se indicaron en el tema
anterior.
Prescripción
del delito de inasistencia alimentaria cuando el sujeto pasivo es
mayor de edad.
El delito de
inasistencia alimentaria para personas mayores de edad requiere
querella de parte, es decir, expresa petición de parte del sujeto
pasivo para que se adelante la investigación. De conformidad con el
Art. 73 del Código de Procedimiento Penal
vigente, (Ley 906 de 2004), la querella caduca en seis meses,
contados a partir del día siguiente a la comisión de la conducta
punible. Si la obligación está tasada en documento escrito que fije
una periodicidad para el pago de las cuotas, la caducidad de la
querella debe contabilizarse a medida que se incumple el pago de
cada una de esas cuotas. Si la obligación no está tasada en
documento escrito y se atiene solo a su origen legal la caducidad
debe contabilizarse teniendo en cuenta que los alimentos deben
pagarse día a día.
Si
la querella se presentó oportunamente, la prescripción de la acción
penal se rige por las normas generales del Código Penal cuya
regulación se encuentra en los Arts. 83 y 84 del Código Penal (Ley
599 de 2000).
Prescripción
del delito de inasistencia alimentaria cuando el sujeto pasivo es
menor de edad.
De conformidad con el
Art. 74 del Código de Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004), el
delito de inasistencia alimentaria requiere querella de parte,
excepto cuando el sujeto pasivo sea un menor de edad. Esto significa
que la investigación debe adelantarse de oficio y que los términos
de prescripción de la acción penal son los generales que se regulan
en los Arts. 83 y 84 del Código Penal. (Ley 599 de 2000). En
términos generales la acción penal prescribe en un tiempo igual al
máximo de la pena fijada en la ley, si fuere privativa de la
libertad, pero en ningún caso será inferior a cinco años. Como el
delito de inasistencia alimentaria, cuando el sujeto pasivo sea
menor de edad, al tenor del Art. 1 de la Ley 1181 de 2007 debe
sancionarse con pena de prisión de 32 a 72 meses de prisión, debe
concluirse que el término de prescripción de la acción penal es de
72 meses (6 años), que es la pena máxima a la que se refiere el Art.
83 del Código Penal. Es entendido que la prescripción se aplique a
las mesadas cumplidas, porque respecto de las mesadas futuras no
opera la prescripción, sino que puede instaurarse la acción penal
respectiva, en el evento de su incumplimiento.
Proceso para
demandar el pago de obligaciones alimentarias cuando el acreedor
mayor de edad vive en Colombia y el deudor reside en el exterior.
Al tenor del Art. 23
del Código de Procedimiento Civil, cuando el deudor reside en el
exterior y su residencia es conocida, el proceso debe adelantarse en
el domicilio del demandado. En este caso, deberán llenarse los
requisitos que exija la ley del domicilio del demandado para que se
reconozca como título ejecutivo el documento en que consta la
obligación.
Si no se conoce el
domicilio del demandado, el proceso se puede adelantar en el
domicilio del demandante. Para efectos de la ejecución de las
medidas cautelares, se deberá recurrir a los convenios
internacionales que existan entre los países de los domicilios de
demandante y demandado.
Proceso para
demandar el pago de obligaciones alimentarias cuando el acreedor
menor de edad vive en Colombia y el deudor reside en el exterior.
Cuando el acreedor de
los alimentos es menor de edad, el proceso para el cobro de las
cuotas debidas al tenor del Art. 152 del Decreto 2737 de 1989, se
debe adelantar en el mismo expediente en el que se fijó la cuota, de
tal manera que el Juez competente será el del domicilio del menor.
Situación especial
merece la relacionada con la fijación de cuota de alimentos en
acuerdo privado, acta de conciliación, escritura pública, auto como
medida provisional de funcionario administrativo, la cual no está
contemplada expresamente ni en el Código de Procedimiento Civil, ni
en el Código de la Infancia y la Adolescencia.
Como según los
Convenios Internacionales y la Constitución Nacional de Colombia,
los derechos de los menores prevalecen sobre los derechos de los
demás y teniendo en cuenta que el cumplimiento de la obligación de
alimentos debe lograrse de manera rápida y expedita, se puede
concluir que para el cobro de las cuotas de alimentos fijadas por
los funcionarios a los cuales se refiere el párrafo anterior, es
competente el juez del domicilio del menor.
Conceptos
emitidos sobre la materia por la Academia
Como
complemento de esta respuesta sugiero la lectura del concepto que
aprobó la Academia Colombiana de Jurisprudencia, en junio de 2005,
sobre la
aplicación de la prescripción en los procesos de INASISTENCIA
ALIMENTARIA, aun sin publicar.
Del
Señor Presidente con mis sentimientos de consideración y respeto,
Carlos Fradique-Méndez
Académico de número

 

RESOLUCIÓN


Resolución
No 001 de 2008 (Marzo
3)Por la cual se aprueba la
ponencia con autoridad de la
Academia.


VER OTROS CONCEPTOS